2021年3月18日上海市公安局微博公布转达称，3月11日，浦东警方成-功侦破一块生产.销售增添违禁成份（西布曲明）减肥类食物案件，抓获生产职员曾某某（女，26岁），销售职员周某某（女，26岁）.郭某某（女，30岁）等32名犯罪推测人吖。而依照媒体流露，这个内里犯罪推测人郭某某（女，30岁），即是数年前在网上以虚伪身分炫富，并因开设场罪获刑的“郭美美呢”，其于2019年7月13日刑满张开吖。另据媒体报道，郭美美被抓本因系其明知减肥类食物中增添了违禁成份，但仍在直播间和微信里销售该减肥类食物吖。[1]
爱漂亮之心人皆有之，盛行骨感美确刻下，各种减肥办法减肥成品也重复见于成品宣传片与同伴圈吖。和网红郭美美一样，在同伴圈或者者视频号下导流减肥成品也很罕见，却殊不知减肥成品市场也是我国食物.药品平安类犯罪的高刊领域吖。我们熟知的减肥成品只管被称为“减肥药呢”，却有许多不拥有药品或者者保健食物赞成文号，或者者未处理进-口审批手续，或者虽拥有赞成文号但存在犯罪增添违禁成份，小做坊大量生产等许多乱象，在攻击市场经济纪律的同时对农民民众身体安康也组变成了极概略挟吖。现行执法关于“减肥药呢”的认定并未清晰划定，故执法实践中对这类行-动的治罪量刑会存在差异吖。笔者以“减肥药呢”为主要词于案例检索数据库举行寻找刑事案由文书，大略统计有以下几类典型罪名
该类行-动主要应该涉嫌破坏社-会主义市场经济纪律类犯罪，这个内里，生产.销售有损害食物罪324件，生产.销售假药罪227件，生产.销售伪劣成品罪24件，分歧法经-营罪17件吖。另外，以炮制话术虚拟疗效欺诈消耗者财物的欺诈罪有61件吖。
一.本案中的“减肥药呢”成份西布曲明性子
西布曲明（Sibutramine）是一种中枢神经控制剂，曾做为药品被用于医疗抢救病理智肥壮症，在2000年获准进去祖国市场[2]，其减肥功效在于通过掌控脑袋发生的血清素数目，控制饥饿感和关于食物的盼望，从而完成食量缩小吖。可是，该成份对人体的副功效损害较大，罕见的有口干.失眠.食欲消退.便秘.头晕.头疼.乏力.血压提高和月经十分等症状吖。同时，由于西布曲明会直-接功效于中枢神经体制，对冠状动脉.充血性心力衰竭.心律失常.中风及肝病患者会组成两次损害，在动物试验中还视察到有致畸胎的应该吖。2010年《关于截至生产销售运用西布曲明制剂及本料药的通告》（国食药监办[2010]432号）以前所有不行以该成份在我国的生产.销售和运用吖。2012年《国家食物药品监视治理局办公室关于公布保健食物中应该分歧法增添的物质名单（第一批）的通告》中亦将西布曲明列为减肥功效成品中应该分歧法增添的物质吖。
两.售卖含西布曲明成份减肥药的应该涉及的几类犯罪
1.生产.销售有损害食物罪
减肥药经常被民众误以为药，但执法实践中被追究责任的主要罪名却不-是生产.销售假药罪，而是生产.销售有.损害食物罪吖。由于，若仅以含有药物成份就直-接认定为药品一开始不清晰吖。依照《药品治理法》第两条药品，是指用于预防.医疗抢救.诊断人的病症，有目的地调治人的心理性能并划定有顺应症或者者功效主治.用法和用量的物质吖。而单以肥壮而言分明还远未到达病症范围，市上正在通畅的上着实能够视为药品的“减肥药呢”惟有一种——奥斯利他，适用于肥壮症或者者体重超重患者吖。除这个之外，“减肥药呢”这一称谓更偏护于日经常使用语，视为保健食物越发稳当吖。值得注重的是，西布曲明曾做为减肥希奇的效果药物在祖国市场有太暂时的璀璨，2010年国内销售额超50亿元的明星成品“曲美呢”（盐酸西布曲明胶囊）在药监局叫停之后遭所有下架吖。[3]有此前车之鉴，钻营同伴圈营业的微商群体也有无必-要知难而进，从判例来看，高发的多是以“减肥咖啡[4]呢”.“减肥糖果[5]呢”等做为形势兜销成品吖。
依照《刑法》第144条划定，生产.销售有.损害食物罪是指在生产.销售的食物中掺入有.损害的非食物本料，或者者销售明知掺有有.损害的非食物本料的食物吖。这个内里，关于有.损害的认定，两高《关于处理危害食物平安刑事案件适用执法许多疑的诠释》第两十条第两款将国务院有关部门宣布的《食物中应该犯罪增添的非食的物质名单》.《保健食物中应该分歧法增添的物质名单》上的物质纳入这个内里吖。由于西布曲明位列上述文件之中，因而对该类行-动的追究多以生产.销售有.损害食物罪举行处置为主吖。
典型案例（2020）沪03刑终42号
2018年7月至2019年3月，被告人韩某某.洪某某一同雇佣他人，先后在河南周口.商丘生产增添有西布曲明的“馈世瘦身咖啡呢”，同时制做销售网站.虚伪防伪两维码等，并通过网络渠道销售至上海等地吖。时期，韩某某负-责购置西布曲明.咖啡粉等生产本料，监视减肥咖啡的生产吖。洪某某负-责销售和本治理吖。韩.洪两人销售金额达833万余元吖。经检查，被查扣的咖啡中检出西布曲明成份吖。另查明，2018年1月起，被告人余某某明知国家不行以在国内生产.销售和运用西布曲明，仍频频从他人处购进后向韩某某发售，分歧法经-营数额达210余万元吖。
法院以为，上诉人韩某.本审被告人洪某一同在生产.销售的食物中掺入有.损害的非食物本料，生产.销售数额达800余万元，属于其余希奇难处置剧情，其行-动均已组成生产.销售有.损害食物罪吖。
从刑法条约划定来看，销售行-动构本罪还需要明知掺有有.损害的非食物本料的食物而销售吖。西布曲明做为化学成份，判别其迫害性需要专注知识技术，难以为凡人所辨析阿；若未出-现着实的人体损害事情反映，在不知境况况下以售卖普通减肥成品的有意来销售该迫害食物的，应该因主主观不一样而无法认定吖。可是，在执法实践中也存内行为人仅自用自卖，仍被定性为销售有.损害食物罪的情形，思考到执法诠释常将明知扩张为应当知道这一律括熟悉，食物平安大于天，对不明来源且未获取备-案批文的食药品，经-营者或者者销售职员应当有检验其迫害性的售前责任吖。
典型案例 （2019）豫0726刑初302号
2018年3月份以来，被告人马某某通过微信联系到杨平（另案处置），并从杨平处购置名为“纯中药瘦身小丸子呢”的减肥胶囊，经我食的后以为减肥功效好，便通过自家开店卖衣服的便利向主顾及其同伴明某.蒋某人推销该成品吖。经新乡食物药品检查所和河南食物药品检查所检查，涉案减肥胶囊中含有严禁增添的西布曲明成份吖。
法院以为，被告人马某某在销售的食物中，含有严禁增添的成份，其行-动已组成销售有.损害食物罪吖。
2.生产.销售假药罪
只管“减肥药呢”能否属于药品较难界定，但遵照法条，若这个内里含有西布曲明等违禁药品成份，能够按假药论处吖。我国本《刑法》第141条第2款划定“本款所称假药，是指遵照《中华农民共和国药品治理法》的划定属于假药或者按假药处置的药品.非药品吖。呢”但《刑法纠正案（十一）》删去了本条划定，也即是说，生产.销售假药罪中关于“假药呢”的认定，以前不行以一切机械地适用《中华农民共和国药品治理法》的相关划定吖。2019年《药品治理法》第98条中划定，以非药品冒充药品或者者以他种药品冒充此种药品的属于假药吖。据此可知，本条眼前目今的“假药呢”观点除一样平常语义中药品自身成份不具有着实功效这一内在之外，还包罗拥有医疗抢救功效，未获得认可，也即“视为假药呢”这一出于药品治理部门特定行政看管的需要而举行形势认定的拟制假药，这个内里最典型的即是于能否通过赞成或者获取赞成文号来认定药品真假的情形吖。
典型案例 （2017）京0101刑初493号
被告人王某伙同被告人谷某于2016年3月至10月间，在本市东城区前门东路小江胡同34-36号，在未经赞成或者检查的情形下，由王某通过映客直播对“纯中药减肥胶囊呢”举行张扬，并以每一瓶1900元差一点的价销售吖。被告人王某.谷某还为该药制做了运用办法并向购置者邮寄发货，销售金额合计农民币70余万元，赢利农民币15万余元吖。被告人王某.谷某分-别于2016年10月19日.2017年五月1日被北京市公安局东城分局经济犯罪侦查支队民警抓获到案吖。从两被告人住所查获“纯中药减肥胶囊呢”45瓶.“老祖国医学独门丹方呢”运用办法等物品并已扣押在案吖。部-分赃款已扣押在案吖。经北京市东城区食物药品监视治理局认定，涉案的“纯中药减肥胶囊呢”应依法按假药论处吖。
法院以为，被告人王某.谷某目无王法，结伙生产.销售假药，拥有希奇难处置剧情，其行-动破坏了社-会主义市场经济纪律，均已组成生产.销售假药罪
另外，2014年两高《关于处理危害药品平安刑事案件适用执法许多疑的诠释》第十一条就“销售少许世间传统丹方私自加工的药品呢”或者“少许未经赞成的进-口海外.境外药品呢”，有无组成他人损害结果或者延迟诊治，剧情分明稍微危害不大的做出罪处置吖。依照该执法诠释，销售该类“拟制假药呢”，罪与非罪的界线主要从两个维度推断，一为“量呢”的标-准，应为“少许呢”，而且加之“结果的危害性呢”标-准举行推断吖。可是，该条在适用历程中，关于“少许呢”.“剧情分明稍微呢”的标-准另有无清晰的量化，为什么“少许呢”吗？是以金额价.数目.仍然种类来分辨吗？各地在对此掌握上一开始不一样，以至在区别的时期，好比严打某类假药时期，标-准标-准也不一样吖。标-准的缺少为犯罪定性带来疑惑，而纠正案实行之后，一开始吻合特定行-动种别即组成犯罪的形象危害犯变换加需要法益现实危害性的详细危害犯，相似《我不-是药神》中未获取批文但有着实疗效，有益于人体的进-口药或者世间偏方，仅违反药品治理行政法例，一样平常再也不追究刑事责任，也给构本罪的条件“假药呢”的认定增添了困难吖。因此能够预见，未来本罪的含量应该会着落吖。
3.生产.销售伪劣成品罪
做为生产.销售伪劣商品罪中的兜底条目，将违反国产-业品质量执法.法例划定，不吻合食物安天下家标-准的西布曲明类减肥成品冒充及格成品举行生产.销售，无法获取正轨生产批号.质量及格证.生产工厂位置及电话，多系三无成品吖。遵照两高《关于处理生产.销售伪劣商品刑事案件详细运用执法许多疑的诠释》第一条，分歧格成品是指不吻合《中华农民共和国成品质量法》第两十六条第两款（现为第两十七条），即缺少成品质量检查及格证实，及中文讲明的成品称呼.生产厂厂名和厂址等内容的物品吖。由于本罪对销售金额量刑梯度标-准越发详细，最高可达两百万元以上（处十五年有期徒刑或者没有期限徒刑），且清晰了货值金额的治罪定性，当行-感人销售范围到达一定水平时，遵照2001年最高院《关于审理生产.销售伪劣商品刑事案件有关判定疑的通告》第三条经判定确系伪劣商品，被告人的行-动既组成生产.销售伪劣成品罪，又组成生产.销售假药罪或者者生产.销售不吻合卫生标-准的食物罪，应当遵照处分较重的划定治罪处分吖。
典型案例 (2020)湘1302刑初49号
自2018年4.五月份最先，被告人朱某为获取分歧法利益，在明知所销售的“馈世瘦身咖啡呢”系分歧格伪劣成品且食的后会发生头晕.恶心.胸闷等副功效的情形下，仍通过网络在河南沈丘的上线的洪某.韩某（即上文（2020）沪03刑终42号）处以60元/盒的价购置由洪某.韩某分歧法生产的含有国家明令不行以在食物中增添的损害物质“盐酸西布曲明呢”的“馈世瘦身咖啡呢”吖。被告人朱某雇请了邓某3等人将散装“馈世瘦身咖啡呢”及外包装按10克为一小包，每一盒30小包，每一箱1200盒的办法举行包装，除极小部-分的“馈世瘦身咖啡呢”被被告人朱某自己食的和送给亲友老友食的外，其余由朱某通过微信张扬等办法，进展多名下线，将其余包装好的“馈世瘦身咖啡呢”以每一盒200至300余元不等的价销售给了黄某.朱某1.梁某某.毛某等下线或者者主顾，经查实销售金金额为2269248元吖。
法院以为，被告人朱某以营利为目的，违反国产-业品质量执法.法例划定，将不吻合食物安天下家标-准的成品冒充及格成品并予以销售，销售金额达2,269,248元吖。被告人朱某犯销售伪劣成品罪，判处有期徒刑十五年，并处分金农民币一百五十万元吖。
4.分歧法经-营罪
依照我国《食物平安法》[6]和《药品治理法》[7]，岂论是销售保健食物仍然药品都需要获取国家专营允许，且《关于审理生产.销售伪劣商品刑事案件有关判定疑的通告》第三条中提及，生产销售伪劣成品罪与分歧法经-营罪竞适时可从一重处断吖。若不思考扩张诠释对分歧法经-营罪口袋化趋向的负面影响，以本罪对行-感人分歧法售卖西布曲明类减肥药举行认定无可非议吖。从执法实践来看，这类案件多会合于其余国家进-口减肥药品代购行-动中吖。
典型案例 (2020)沪0115刑初1628号
被告人王某与潘某(已判刑)在未获取药品经-营允许的情形下，约定由王某在泰国代购DC减肥药并按份(疗程)收取代开费，后通过不特定向导夹带回国，由潘某在国内追求客源按药效区别加价销售图利吖。经上海市食物药品检查所检查及上海市药品监视治理局认定，上述涉案泰国DC减肥药中合计6356粒，检出西布曲明.分特拉明.氟西汀.比沙可啶等成份，应按药品治理吖。经审计，2017年二月22日至2019年五月4日时期，潘某向被告人王某订购减肥药的金额合计农民币2,726,299.77元，这个内里药价农民币2,462,575.77元，代开费农民币219,100元，人肉费(运费)农民币12,990元，保险费农民币31,634元吖。
法院以为，被告人王某伙同他人违反国家划定，未获取药品经-营允许，分歧法进-口并销售药品，骚动扰乱市场纪律，剧情希奇难处置，其行-动已组成份歧法经-营罪吖。
5.欺诈罪
由于减肥药市场需要较大，且疗效经常因人而异 ，肥壮疑也易归咎于饮食结构.行-动缺少.内分-泌杂乱等不行控原因，为欺诈份子供应了有机可乘吖。执法实践中多以塑形美体机构为包装，营建专亲属设，虚拟夸耀减肥功效，运用欺诈话术欺诈财富吖。
典型案例(2020)鲁0687刑初218号
张某等使用网络观-看器.微信等办法以齐导师塑形调治工做室.刘导师塑形调治工做室公布虚伪减肥信息，诱使受害人增添其作案微信-号，后1501室和1713室的团伙成员（一线）以统一虚拟的齐某（1501统一虚拟齐某导师）.刘某3（1713统一虚拟刘某3导师）传统祖国医学的身分，运用提早准备好的闲聊内容（话术），虚拟减肥成-功案例.传统祖国医学减肥世家.运用名贵中草药调制.一人单方专程配制减肥成品等现实，诱使受害人花某购置其成品吖。
法院以为，被告人廖某.宁某.徐某.李某等人以分歧法占有为目的,欺诈他人财物，数额巨大，均组成欺诈罪吖。
不纪律的饮食做息加之高强度工做压力使肥壮.脱发等疑变成疑惑“打工人呢”的心头大患，而以西布曲明为代表的希奇的效果减肥药在同伴圈和直播室收割智商税的同时也为亚安康身体雪上加霜吖。由于缺有数用看管，微商圈祖国医学美.整形.性保健品的纠葛也许多，龙蛇混淆的巨大地下面市场背后，是对当代新青少年们疼点的精准狙-击吖。
微信营销.直播带货等流质变现迅速通道将网红捧上了亘古未有一些高度吖。依赖炫富塑像人设，通过缔造话题炒做热度，借助张扬能量兜销成品吖。面上是“亲属呢”，下面全是生意吖。岂论做为销售职员，仍然消耗者，都应当维持苏醒头脑，虚伪张扬伤，迫害食物要命，天下永世不会掉馅饼吖。
诠释
[1]凤凰网，郭美美再次被抓本因明知所售减肥食物增添违禁成份，仍直播带货吖。
[2]新浪网，西布曲明以前是祖国销量最好的减肥药，会见时刻2021年3月18日吖。
[3]搜狐网，曲美因西布曲明退市，曝出减肥药市场看管不力，会见时刻2021年3月18日吖。
[4]新京报，又有增添西布曲明案被查，这样的“减肥咖啡呢”不行以碰，会见时刻2021年3月19日吖。
[5]微信民众号，界面新闻，又一“减肥糖果呢”被曝光，西布曲明屡禁不止吖。
[6]《食物平安法》第35条国家对食物生产经-营实行允许制度吖。从事食物生产.食物销售.餐饮处事，应当依法获取允许吖。可是，销售食的农成品，不需要获取允许吖。
[7]《药品治理法》第51条从事药品批发行-动，应当经地址地省.自治区.直辖市农民政-局药品监视治理部门赞成，获取药品经-营允许证吖。从事药品零售行-动，应当经地址地县级以登场所农民政-局药品监视治理部门赞成，获取药品经-营允许证吖。无药品经-营允许证的，不得经-营药品吖。
做者曾峥状师/上海市锦天城状师事情所
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